包頭市昆都侖區(qū)人民政府行政復(fù)議決定書

包昆府復(fù)決字〔2023〕第25號

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申請人：南通某某建設(shè)有限公司，統(tǒng)一社會信用代碼：91320684682997417J，住址：江蘇省南通市

法定代表人：張某某

被申請人：包頭市昆都侖區(qū)人力資源和社會保障局，住所地包頭市昆都侖區(qū)阿爾丁北大街與兵工路交叉口。

負責(zé)人：王素珍，局長。

申請人南通某某建設(shè)有限公司不服被申請人包頭市昆都侖區(qū)人力資源和社會保障局作出的行政處罰決定，于2022年12月12日通過郵寄方式向昆都侖區(qū)人民政府申請行政復(fù)議。請求撤銷被申請人包頭市昆都侖區(qū)人力資源和社會保障局作出的昆人社綜執(zhí)罰字〔2022〕第29號《勞動保障監(jiān)察行政處罰決定書》。本機關(guān)依法進行了審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。

申請人訴稱：2022年3月，實際施工人張某某與內(nèi)蒙古宋秦教育發(fā)展有限公司包頭市江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校校舍改造裝修工程項目負責(zé)人張某協(xié)商初定由張某某個人承建該裝修工程,2022年4月初發(fā)包方法人代表沈某某與實際施工人張某某確認由張某某承建該工程，后張某某自籌資金、自聘人員開始進場施工并于4月13日發(fā)包方與承建方張某某共同舉行了工程開工儀式。在張某某施工過程中由于張某某無相應(yīng)資質(zhì)，宋秦公司要求張某某掛靠有相應(yīng)資質(zhì)公司簽訂包頭市江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校校舍改造裝修工程合同。隨后實際施工人張某某向申請人提出借用資質(zhì)承建包頭江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校校舍改造裝修工程的請求，申請人同意其借用資質(zhì)后通過張某某微信橋接聯(lián)系與發(fā)包人宋秦公司確認了由申請人名義總包發(fā)包人建設(shè)的包頭市江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校校舍改造裝修工程，經(jīng)三方協(xié)商后申請人與發(fā)包人簽署合同(未簽署時間)后于當(dāng)月30日由張建峰自行從江蘇海門帶至包頭市，5月5日由發(fā)包人法人代表沈某某簽署后(倒簽時間為4月10日)回寄給申請人。2022年6月下旬，張某某與申請人在江蘇海門申請人公司內(nèi)協(xié)商后簽訂了內(nèi)部承包協(xié)議(名為內(nèi)部承包實為掛靠關(guān)系):張某某支付申請人工程總量2%的管理費，申請人將資質(zhì)借予張建峰自籌資金、自聘隊伍、自負盈虧承建該工程。但實際施工人張某某已于4月初開始自籌資金自聘人員進場施工，工程預(yù)算價為1100余萬元，工程開工后至7月已完成合同內(nèi)600余萬元的工程量，但發(fā)包方嚴重違約至今未支付任何工程款。

2022年8月因該實際施工人張某某未能如實支付農(nóng)民工工資,昆都侖區(qū)人力資源和社會保障局9月7日對申請人作出的昆人社綜執(zhí)罰字2022第29號勞動保障監(jiān)察行政處罰決定書的具體行政行為。申請人認為被申請人的行政處罰對象錯誤、程序上嚴重違法、采信的農(nóng)民工工資計算方法錯誤導(dǎo)致認定的農(nóng)民工工資數(shù)額嚴重偏離實際數(shù)額明顯不當(dāng)?shù)?，加重了申請人的?zé)任。

一、程序違法。行政處罰決定書中被處罰人主體為申請人公司(南通七建建設(shè)有限公司)，但在數(shù)個行政處罰過程中本公司除了2022年9月29日收到由被申請人委托南通市海門區(qū)人社局代為送達的三份文書外未收到任何文書，作為被處理對象在行政決定過程中未收到任何告知送達文件,未有一次陳述、申辯、聽證的機會。張某某作為該項目借用資質(zhì)的實際施工人無權(quán)代表申請人公司代為簽署行政處罰的任何文書，其在行政處罰過程中代表申請人簽署的文件均為無效，不能作為被申請人告知申請人權(quán)利義務(wù)、陳述申辯、聽證權(quán)利等文書送達的依據(jù)。

二、聽證權(quán)利被剝奪。關(guān)于第29號行政處罰決定書對申請人處以10萬元罰款，由于該處罰屬于較大數(shù)額的罰款，按照《行政處罰法》的規(guī)定，被申請人應(yīng)在處罰前告知申請人聽證權(quán)利，但申請人公司從未收到過關(guān)于聽證權(quán)利的告知內(nèi)容而被剝奪聽證權(quán)利。

三、行政處理決定明顯不當(dāng)。涉案工程經(jīng)被申請人核定的欠薪總額為5893545元,與涉案工程已完工總工程量 6176881元比較嚴重不符常規(guī)。該工程自3月份開工至7月份因發(fā)包方違約拖欠工程款致停工，張某某因個人原因于 2022年7月8日變更為發(fā)包方內(nèi)蒙古宋秦教育發(fā)展有限公司的股東，8月份在被申請人處理申請人欠薪行為時，張某某與發(fā)包人、勞務(wù)班組惡意串通嚴重違背工程勞務(wù)計量常規(guī)為相關(guān)勞務(wù)班組虛增勞務(wù)工資嚴重損害了申請人利益，張某某與發(fā)包方、勞務(wù)班組惡意串通損害申請人利益的行為均為無效不應(yīng)作為被申請人認定申請人違法欠薪的依據(jù)。

為理清已完工工程中勞務(wù)工資數(shù)額，申請人對已完工工程勞務(wù)數(shù)額重新核實后發(fā)現(xiàn);合同內(nèi)已完工工程量為617余萬元，按照勞務(wù)合同測算勞務(wù)工資額為819962元。故申請人認為被申請人的第36號行政決定事先告知書中對申請人行政處理支付589.4萬元工人工資的決定明顯不當(dāng)，且程序明顯違法。以該36號告知書為主要證據(jù)的第29號行政處罰決定書也明顯不當(dāng)。

四、被申請人認定的處理對象錯誤。被申請人在處罰中未查明本案實際基礎(chǔ)法律關(guān)系:發(fā)包人事先明知申請人與實際施工人張某某系掛靠關(guān)系而與申請人簽訂的施工合同依據(jù)《中華人民共和國民法典》第一百四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)無效。被申請人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)包人與實際施工人張建峰以虛假的意思表示隱藏的真實民事行為即其雙方實際履行的施工合同內(nèi)容確認本案的真實發(fā)包人(宋秦公司)、承包人(實際施工人張某某)作為行政處罰的被處罰對象，而錯誤地將掛靠關(guān)系導(dǎo)致的無效合同中的被掛靠人(申請人)列為處罰(處理)對象進行行政處罰，系對行政處罰(處理)對象的認定錯誤。

申請人認為：被申請人的行政行為程序違法、處罰明顯不當(dāng)、對處理對象認定錯誤的，應(yīng)當(dāng)依法予以撤銷。

被申請人答復(fù)：

一、南通某某建設(shè)有限公司認為我大隊程序違法的問題。

事實依據(jù):2022年8月11日,我大隊接到蔡某等人投訴，投訴江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校(籌)項目欠薪，我大隊受理該線索并立即開展調(diào)查，在2022年8月11日至18日期間，給各個班組長制作了勞動保障監(jiān)察調(diào)查詢問筆錄，并于2022年8月16日予以立案。通過現(xiàn)場采集筆錄，實地走訪項目現(xiàn)場以及約談該項目建設(shè)方內(nèi)蒙古宋泰教育發(fā)展有限公司負責(zé)人沈某某(該公司為2020年11月11日注冊成立，法定代表人為沈某某，又于2022年7月10日法定代表人變更為張某)，總包方南通七建現(xiàn)場施工負責(zé)人張某某。沈某某于2022年8月19日來我大隊處理該項目欠薪案件，經(jīng)沈某某本人核實確認拖欠17個班組347名農(nóng)民工工資589.4萬元。我大隊對沈某某進行了詢問筆錄，沈某某承認拖欠工資事實存在，我大隊給該公司下達了《勞動保障監(jiān)察責(zé)令改正書》(昆人社綜執(zhí)令字[2022]第52號)，沈亞強進行了簽收，當(dāng)日便離開包頭，我大隊再聯(lián)系沈亞強就處于失聯(lián)狀態(tài)。張某某于2022年8月 25日來我大隊處理該項目欠薪案件，經(jīng)張某某本人確認，承認拖欠工資事實存在，并在班組長提供的工資表上簽字，并簽署了承諾書，確認拖欠17個班組347名農(nóng)民工工資589.4萬元。我大隊對南通某某建設(shè)公司下達了《勞動保障監(jiān)察責(zé)令改正書》(昆人社綜執(zhí)令字[2022]第53號)，張某某進行了簽收。我大隊按照辦理案件程序向南通七建下達了《勞動保障監(jiān)察行政處罰(處理)事先告知書》(昆人社綜執(zhí)先告字[2022]第36號)，再聯(lián)系張某某到我大隊處理該案件時，張某某已回到江蘇拒不來包配合處理該案。我大隊以張貼的送達方式到施工現(xiàn)場進行了張貼。并留有影像記錄。后續(xù)我單位從企查查查到了南通某某的企業(yè)信息地址和電話號碼，并多次撥打該電話，一直處于無法接通狀態(tài)，并留有記錄。我大隊采取郵寄送達的方式向南通七建建設(shè)有限公司送達《勞動保障監(jiān)察行政處罰(處理)事先告知書》(昆人社綜執(zhí)先告字[2022]第36號)，但因該單位未變更企業(yè)注冊地址,郵寄的文書因收方電話無人接聽無法派送，導(dǎo)致滯留。后我大隊聯(lián)系包頭市人社局監(jiān)察科和自治區(qū)人社廳監(jiān)察局,請示幫助聯(lián)系江蘇省南通市人力資源和社會保障綜合行政執(zhí)法支隊和南通市海門區(qū)人力資源和社會保障綜合行政執(zhí)法大隊,郵寄了跨地區(qū)勞動保障監(jiān)察委托協(xié)查函和《勞動保障監(jiān)察行政處理決定書》(昆人社綜執(zhí)理字[2022]第10號)，《勞動保障監(jiān)察行政處罰決定書》(昆人社綜執(zhí)罰字[2022]第29號)，并且轉(zhuǎn)寄了滯留在南通的《勞動保障監(jiān)察行政處罰(處理)事先告知書》(昆人社綜執(zhí)先告字[2022]第36號)，南通市海門區(qū)人力資源和社會保障綜合行政執(zhí)法大隊于9月29日將該文書送達到南通七建建設(shè)有限公司。南通某某建設(shè)有限公司在送達回證上蓋了單位公章并簽字。

法律依據(jù):我大隊根據(jù)勞動部關(guān)于發(fā)布《勞動監(jiān)察規(guī)定》第十三條 查處單位或勞動者的違法行為，依照下列程序:(一)登記立案。對發(fā)現(xiàn)的違法行為，經(jīng)過審查，認為有違法事實、需要依法追究的，應(yīng)當(dāng)?shù)怯浟浮?二)調(diào)查取證。對已立案的案件，應(yīng)當(dāng)及時組織調(diào)查取證。(三)處理。在調(diào)查取證后,對需要追究法律責(zé)任的案件，勞動行政主管部門應(yīng)當(dāng)做出處理決定。處理決定做出前，勞動行政主管部門應(yīng)當(dāng)聽取當(dāng)事人申辯。（四）制作處理決定書。勞動行政主管部門做出處理決定，應(yīng)當(dāng)制作處理決定書。處理決定書應(yīng)當(dāng)加蓋勞動行政主管部門印章，并載明:1.當(dāng)事人姓名、住址等基本情況;2.勞動行政主管部門認定的違法事實;3.適用的法律、法規(guī)、規(guī)章或規(guī)范性文件;4.處理結(jié)論;5.處理決定的履行日期或者期限;6.當(dāng)事人依法享有的申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利;7.做出處理決定的行政機關(guān)名稱;8.做出處理決定的日期。(五)送達。勞動監(jiān)察機構(gòu)在處理決定做出之日起七日內(nèi)，應(yīng)當(dāng)將處理決定送達當(dāng)事人。處理決定書自送達當(dāng)事人之日起生效。我大隊在程序上不存在違法問題。?

二、南通某某建設(shè)有限公司認為我局執(zhí)法大隊對聽證權(quán)利被剝奪的問題。

事實依據(jù):我大隊于2022年8月11日接到該項目工人的投訴以來，一直按照《勞動監(jiān)察程序規(guī)定》的第八條：查處違反勞動法律、法規(guī)行為應(yīng)按下列程序進行:(一)登記立案:(二)調(diào)查取證:(三)處理:(四)制作處罰決定書;(五)送達。由于南通七建建設(shè)有限公司在企查查上留的信息未及時變更完全錯誤，導(dǎo)致與該公司無法取得聯(lián)系。我大隊在送達文書程序過程中，以留置送達的方式張貼到施工現(xiàn)場，施工現(xiàn)場有門衛(wèi)值守人員,我大隊工作人員將送達情況告知了該值守人員，并留有影像記錄。因南通某某建設(shè)有限公司的原因，無法與該公司取得聯(lián)系,我大隊聯(lián)系了包頭市人社局監(jiān)察科和自治區(qū)人社廳監(jiān)察局,請示幫助聯(lián)系江蘇省南通市人力資源和社會保障綜合行政執(zhí)法支隊和南通市海門區(qū)人力資源和社會保障綜合行政執(zhí)法大隊，郵寄了跨地區(qū)勞動保障監(jiān)察委托協(xié)查函和《勞動保障監(jiān)察行政處理決定書》(昆人社綜執(zhí)理字[2022]第10號)，《勞動保障監(jiān)察行政處罰決定書》(昆人社綜執(zhí)罰字[2022]第29號)，并且轉(zhuǎn)寄了滯留在南通的《勞動保障監(jiān)察行政處罰(處理)事先告知書》(昆人社綜執(zhí)先告字[2022]第36號)，南通市海門區(qū)人力資源和社會保障綜合行政執(zhí)法大隊于9月29日將該文書送達到南通某某建設(shè)有限公司。南通某某建設(shè)有限公司在送達回證上蓋了單位公章并簽字。

法律依據(jù):按照《中華人民共和國行政處罰法》第四十條：行政處罰決定書應(yīng)當(dāng)在宣告后當(dāng)場交付當(dāng)事人;當(dāng)事人不在場的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在七日內(nèi)依照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，將行政處罰決定書送達當(dāng)事人?！吨腥A人民共和國民事訴訟法》八十八條 委托及郵寄送達 直接送達訴訟文書有困難的,可以委托其他人民法院代為送達，或者郵寄送達。郵寄送達的，以回執(zhí)上注明的收件日期為送達日期?！吨腥A人民共和國民事訴訟書》第八十九條:“受送達人或者他的同住成年家屬拒絕接收訴訟文書的,送達人可以邀請有關(guān)基層組織或者所在單位的代表到場，說明情況，在送達回證上記明拒收事由和日期，由送達人、見證人簽名或者蓋章，把訴訟文書留在受送達人的住所；也可以把訴訟文書留在受送達人的住所，并采用拍照、錄像等方式記錄送達過程，即視為送達。”的規(guī)定，我單位執(zhí)大隊對送達文書情況告知了門衛(wèi)值守人員,不存在剝奪南通某某建設(shè)有限公司的申辯、聽證權(quán)利。

三、南通某某建設(shè)有限公司認為我局執(zhí)法大隊對認定的處理對象錯誤問題。

事實依據(jù):根據(jù)南通某某建設(shè)有限公司向我大隊提出的異議書中明確指定張某某作為該項目現(xiàn)場負責(zé)人帶領(lǐng)隊伍施工。2022年4月10日南通某某建設(shè)有限公司與內(nèi)蒙古宋秦教育發(fā)展有限公司簽訂了包頭市江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校(籌)校舍改造工程項目裝修合同。南通某某建設(shè)有限公司法定代表人張某某簽字并蓋有單位公章。我大隊根據(jù)事實依據(jù)認定南通某某建設(shè)有限公司為該項目施工總承包用人單位。

法律依據(jù):《中華人民共和國勞動法》第九十一條第一項:“克扣或者無故拖欠勞動者工資的,由勞動行政部門責(zé)令支付勞動者的工資報酬、經(jīng)濟補償、并可以責(zé)令支付賠償金?！?《保障農(nóng)民工工資支付條例》第十六條 用人單位拖欠農(nóng)民工工資的，應(yīng)當(dāng)依法予以清償。

四、南通某某建設(shè)有限公司認為我大隊行政處罰決定不當(dāng)的問題。

事實依據(jù):張某某作為該項目現(xiàn)場負責(zé)人帶領(lǐng)隊伍施工，并承認拖欠工人工資的事實存在,工人的人數(shù)和金額經(jīng)他本人核實并確認，承諾全部屬實。

法律依據(jù):《保障農(nóng)民工工資支付條例》第五十五條：有下列情形之一的，由人力資源社會保障行政部門、相關(guān)行業(yè)工程建設(shè)主管部門按照職責(zé)責(zé)令限期整改；逾期不改正的，責(zé)令項目停工，并處5萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的，給予施工單位限制承接新工程、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書等處罰:第(一)項:施工總承包單位未按規(guī)定開設(shè)或者使用農(nóng)民工工資專用賬戶，第(二)項:施工總承包單位未按規(guī)定存儲工資保證金或者未提供金融機構(gòu)保函:第(三)項:施工總承包單位、分包單位未實行勞動用工實名制管理。

《保障農(nóng)民工工資支付條例》第五十六條：有下列情形之一的，由人力資源社會保障行政部門、相關(guān)行業(yè)工程建設(shè)主管部門按照職責(zé)責(zé)令限期整改;逾期不改正的，責(zé)令項目停工，并處5萬元以上10萬元以下的罰款;第(一)項:分包單位未按月考核農(nóng)民工工作量、編制工資支付表并經(jīng)農(nóng)民工本人簽字確認:第(二)項:施工總承包單位未對分包單位勞動用工實施監(jiān)督管理。第(三)項:分包單位未配合施工總承包單位對其勞動用工進行監(jiān)督管理;第(四)項:施工總承包單位未實行施工現(xiàn)場維權(quán)信息公示制度。南通七建建設(shè)有限公司作為該項目施工總承包單位，未按照《保障農(nóng)民工工資支付條例》規(guī)定執(zhí)行，導(dǎo)致拖欠工人工資。我大隊依法對南通某某建設(shè)有限公司作出了行政處罰，不存在行政處罰決定不當(dāng)?shù)膯栴}。

經(jīng)審理查明：2022年4月（裝修合同中申請人未署具體日期）申請人與發(fā)包人內(nèi)蒙古宋秦教育發(fā)展有限公司簽署包頭市江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校（籌）校舍改造工程裝修合同，指定由張某某作為項目現(xiàn)場施工負責(zé)人雇傭工人進行施工。2022年8月11日，被申請人接到投訴，投訴江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校（籌）存在欠薪，被申請人受理線索后開展調(diào)查，對施工的各個班組長制作了詢問筆錄，于2022年8月16日正式立案，

被申請人于立案后，聯(lián)系內(nèi)蒙古宋秦教育發(fā)展有限公司負責(zé)人沈某某和包頭市江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校（籌）校舍改造工程現(xiàn)場施工負責(zé)人張某某配合進行調(diào)查，經(jīng)向雙方核實并經(jīng)雙方簽字確認，被申請人認定雙方存在拖欠17個班組347名農(nóng)民工工資共計589.4萬元的事實。被申請人根據(jù)詢問筆錄、工資表、承諾書等證據(jù)，于2022年9月7日作出昆人社綜執(zhí)罰字〔2022〕第29號《勞動保障監(jiān)察行政處罰決定書》，決定給予申請人壹拾萬元整的行政處罰。

經(jīng)本機關(guān)審查：根據(jù)被申請人提交的詢問筆錄、工資表等證據(jù)，被申請人在接到投訴后，對施工的各個班組長進行詢問，對內(nèi)蒙古宋秦教育發(fā)展有限公司負責(zé)人沈某某和包頭市江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校（籌）校舍改造工程現(xiàn)場施工負責(zé)人張建峰就拖欠工人工資的事實進行了核實確認。確認雙方存在拖欠工人工資的問題。申請人在2022年10月3日給被申請人的異議書中和向本機關(guān)提交的行政復(fù)議申請書中均對拖欠工人工資的事實予以認可，只是對拖欠工人工資的實際數(shù)額存有異議。通過以上事實可以認定，申請人存在施工后拖欠工人工資的行為。

對于申請人提出的被申請人認定的處理對象錯誤的問題。經(jīng)本機關(guān)審查申請人提交的材料以及被申請人的答復(fù)材料，包頭市江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校（籌）校舍改造工程裝修合同是申請人與內(nèi)蒙古宋秦教育發(fā)展有限公司簽定，在2022年10月3日申請人給被申請人的異議書中提到“.......申請人指定張某某作為現(xiàn)場負責(zé)人帶領(lǐng)隊伍開始施工；......張某某作為該項目的現(xiàn)場負責(zé)人只能代表公司處理工程中有關(guān)生產(chǎn)、安全等日常事務(wù)”，由此可以認定張某某是由申請人指定的包頭市江南職業(yè)技術(shù)學(xué)校（籌）校舍改造工程裝修項目的現(xiàn)場負責(zé)人，并不是申請人所稱的雙方之間是掛靠關(guān)系，申請人亦沒有提交包括掛靠合同在內(nèi)的任何能夠證明雙方存在掛靠關(guān)系的證據(jù)材料。被申請人根據(jù)詢問筆錄、裝修合同等證據(jù)認定的處罰對象正確。

對于申請人提出的被申請人行政處罰決定明顯不當(dāng)?shù)膯栴}。申請人提到的張某某與發(fā)包人、勞務(wù)班組惡意串通嚴重違背工程勞務(wù)計量常規(guī)為相關(guān)勞務(wù)班組虛增勞務(wù)工資以及欠薪總額為5893545元與涉案工程已完工總工程量6176881元比較嚴重不符常規(guī)的問題。本機關(guān)認為對于實際的欠薪金額應(yīng)當(dāng)與施工工人實際發(fā)生的勞務(wù)量相一致，而對于勞務(wù)量的計算為民事法律關(guān)系的調(diào)整范圍，并不屬于行政機關(guān)具體行政行為的調(diào)整范圍。同時對于申請人提到的張某某與發(fā)包人、勞務(wù)班組惡意串通為相關(guān)勞務(wù)班組虛增勞務(wù)工資的問題，在申請人提交的申請材料以及被申請人提交的答復(fù)材料中并無證據(jù)證明存在上述問題，申請人在整個過程中也沒有通過報案等其他途徑去核實是否存在上述問題，對于該問題的調(diào)查并不屬于行政機關(guān)職權(quán)范圍。被申請人根據(jù)詢問筆錄、工資表、張某某等人簽署的承諾書等證據(jù)，認定申請人拖欠17個班組347名農(nóng)民工工資共計589.4萬元的事實，被申請人對事實的認定清楚。

根據(jù)《保障農(nóng)民工工資支付條例》第五十五條：“有下列情形之一的，由人力資源社會保障行政部門、相關(guān)行業(yè)工程建設(shè)主管部門按照職責(zé)責(zé)令限期整改；逾期不改正的，責(zé)令項目停工，并處5萬元以上10萬元以下的罰款;情節(jié)嚴重的，給予施工單位限制承接新工程、降低資質(zhì)等級、吊銷資質(zhì)證書等處罰:（一）施工總承包單位未按規(guī)定開設(shè)或者使用農(nóng)民工工資專用賬戶；（二）施工總承包單位未按規(guī)定存儲工資保證金或者未提供金融機構(gòu)保函;（三）施工總承包單位、分包單位未實行勞動用工實名制管理。”和第五十六條：“有下列情形之一的，由人力資源社會保障行政部門、相關(guān)行業(yè)工程建設(shè)主管部門按照職責(zé)責(zé)令限期整改;逾期不改正的，責(zé)令項目停工，并處5萬元以上10萬元以下的罰款;(一)分包單位未按月考核農(nóng)民工工作量、編制工資支付表并經(jīng)農(nóng)民工本人簽字確認；（二）施工總承包單位未對分包單位勞動用工實施監(jiān)督管理；(三)分包單位未配合施工總承包單位對其勞動用工進行監(jiān)督管理;(四)施工總承包單位未實行施工現(xiàn)場維權(quán)信息公示制度。”根據(jù)上述規(guī)定，施工總承包單位應(yīng)當(dāng)開設(shè)農(nóng)民工工資專用賬戶，實行勞動用工實名制管理，對分包單位勞動用工實施監(jiān)督管理。根據(jù)本機關(guān)審查被申請人提交的答復(fù)材料，申請人作為施工總承包單位并未開設(shè)農(nóng)民工工資專用賬戶，未實施上述各項制度，導(dǎo)致拖欠農(nóng)民工工資數(shù)額巨大。被申請人根據(jù)詢問筆錄等證據(jù)對申請人作出罰款十萬元的行政處罰，適用法律正確，處罰適當(dāng)。

經(jīng)本機關(guān)審查被申請人提交的答復(fù)材料。在被申請人接到投訴后，于2022年8月25日向申請人送達了勞動保障監(jiān)察責(zé)令改正決定書，并由張某某簽收。責(zé)令改正決定書是對施工過程中違法行為的督促整改，并沒有為行政相對人增設(shè)新的權(quán)利義務(wù)，作為由申請人指定的項目現(xiàn)場負責(zé)人，由張某某簽收該決定書并無不妥。后續(xù)由于張某某離包無法取得聯(lián)系，亦因申請人注冊地址變更等原因，被申請人通過現(xiàn)場張貼公告以及郵寄委托送達等形式分別于不同的時間向南通市海門區(qū)人力資源和社會保障綜合執(zhí)法大隊郵寄了《勞動保障監(jiān)察行政處罰事先告知書》和《勞動保障監(jiān)察行政處罰決定書》，委托南通市海門區(qū)人力資源和社會保障綜合執(zhí)法大隊向申請人送達上述兩個文書，南通市海門區(qū)人力資源和社會保障綜合執(zhí)法大隊于2022年9月27日同時向申請人送達了上述兩個文書，并由申請人同時簽收。根據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第四十一條第三款：“行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)及時告知當(dāng)事人違法事實，并采取信息化手段或者其他措施，為當(dāng)事人查詢、陳述和申辯提供便利。不得限制或者變相限制當(dāng)事人享有的陳述權(quán)、申辯權(quán)?！焙偷谒氖臈l:“行政機關(guān)在作出行政處罰決定之前，應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人擬作出的行政處罰內(nèi)容及事實、理由、依據(jù)，并告知當(dāng)事人依法享有的陳述、申辯、要求聽證等權(quán)利?！?，第四十五條：“當(dāng)事人有權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)必須充分聽取當(dāng)事人的意見，對當(dāng)事人提出的事實、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進行復(fù)核;當(dāng)事人提出的事實、理由或者證據(jù)成立的，行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)采納?！北景钢斜簧暾埲送瑫r向申請人送達《勞動保障監(jiān)察行政處罰事先告知書》和《勞動保障監(jiān)察行政處罰決定書》的行為，雖被申請人在《勞動保障監(jiān)察行政處罰事先告知書》中告知了申請人享有的陳述、申辯的權(quán)利，但未給申請人留有提出陳述、申辯的時間。被申請人給予申請人罰款十萬元的行政處罰，該行政處罰屬于較大數(shù)額的罰款，被申請人應(yīng)當(dāng)在作出行政處罰前告知申請人享有聽證的權(quán)利，而被申請人并未履行聽證的告知義務(wù)。被申請人的上述行為違反法定程序。

根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第(三)項之規(guī)定，經(jīng)研究決定：撤銷包頭市昆都侖區(qū)人力資源和社會保障局作出的昆人社綜執(zhí)罰字〔2022〕第29號《勞動保障監(jiān)察行政處罰決定書》，責(zé)令被申請人在60日重新作出處罰決定。

如對本復(fù)議決定不服，申請人可以自收到本復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向包頭市昆都侖區(qū)人民法院提起行政訴訟。

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2023年3月10日